Джерело: Економічна правда
Цю колонку хотілося б почати з чогось надихаючого, з прогнозами про чудовий 2021 рік, але не вийде. Потрібно бути ще більш пильними та обачливими, готовими прийняти нові виклики. Тренди, що добре закріпилися у 2020 році, посиляться і в 2021 – це комплаєнс та всебічний захист активів.
Незважаючи на гучні заяви про те, що «епоха рейдерів» закінчилася, рейдерство у всіх його проявах нікуди не ділося, а навіть збільшилося – кількість рейдерських атак на бізнес у 2020 році на 30% більше, ніж у попередньому.
І це при тому, що ми маємо великий обсяг нововведень, після яких були великі надії, що з рейдерством в нас буде покінчено:
- новий і більш жорсткий порядок проведення державної реєстрації зміни власника;
- профільтрований та просіяний ринок державних реєстраторів;
- новий функціонал Єдиного державного реєстру;
- повернуто принцип територіальності проведення державної реєстрації в межах однієї області, обов’язкова вимога друку нотаріально посвідчених документів на нотаріальних бланках та багато всього іншого.
Виникає питання одвічне питання – хто винен і що робити? Є коротка відповідь – самі винуваті, і треба діяти. Потрібно усвідомити на наступні десять років так точно, що держава не буде взмозі забезпечити на 100% недоторканість приватної власності. Тому покладати власну безпеку і цілісність активів на державу – це як ховатись від дощу на вулиці.
Отже, беремо лопату в руки, і починаємо рити окопи, і чим більший масштаб бізнесу – тим глибше.
Статут
На що звернути увагу в першу чергу? Звичайно, на статут. Пошукайте його десь у папочці бухгалтера з назвою вашої компанії, він не далеко. Ідеальний статут компанії дійсно здатний вберегти від багатьох проблем. Маніпуляції з проведенням загальних зборів, голосування на загальних зборах без присутності учасника – це і є сіра методика роботи недобросовісних партнерів у 2020 році.
Положення статуту повинні містити як мінімум:
- вимогу підписувати протоколи усіма учасниками;
- механізм належного повідомлення учасника про скликання загальних зборів – особистий підпис на повідомленні про скликання зборів;
- заборона на проведення зборів в режимі відеоконференції;
- фіксація точного місця проведення зборів;
- обмежений вибір нотаріусів та реєстраторів, та багато іншого.
Головний секрет успіху – попередити та завадити. Це набагато краще, ніж героїчно виправляти власні помилки.
Повноваження директора
Наскільки обмежені повноваження вашого директора та наскільки добре про це повідомлені всі ваші контрагенти? Тільки в одному випадку директор компанії може мати безлімітні повноваження – коли він є одноосібним власником компанії, у всіх інших випадках обмеження обов’язкові на вчинення правочинів та інші юридично значимих дій.
Доречі, ваш директор знає про те, що в нього є обмеження повноважень за статутом? А чим доведете? В нашій практиці був дуже показовий випадок, коли заздалегідь підготовлена та підписана нотаріально-посвідчена заява від директора, про те, що він обізнаний з умовами статуту про власні обмеження, зберегла клієнту дуже багато нервів та коштів. Отже, якщо директор безлімітний в повноваженнях – їх треба обмежити, а після цього забезпечити, щоб всі заінтересовані сторони були про це поінформовані, як мінімум шляхом віднесення відповідного запису в ЄДР, і як максимум – шляхом отримання нотаріального афідевіту від самого директора.
Безсоромно неприкриті активи
Безпека активів залежить від ступеня їх неприкритості. Обтяження активів є класичними профілактичними інструментами, які дозволяють власнику спати трохи спокійніше, і не чекати смс- маяк про зміну власника в реєстрі речових прав. Обтяжувати активи, а в першу чергу це – нерухомість, цілісні майнові комплекси, корпоративні права, можна за програмою мінімум – передача в заставу, або за програмою максимум – арешт та судова заборона на проведення реєстраційних дій з майном. Також можливо взагалі вбити двох зайців одним пострілом і взяти банківський кредит під заставу, тоді ви будете щонайменше певні, що ніхто, крім банку вашу власність у вас не відніме.
Корпоративний договір
Корпоративний договір – це інструмент, який можна і потрібно використовувати бізнес-партнерам, і, в першу чергу, не для того, щоб моделювати сценарії, як нам діяти коли у нас все добре, а, навпаки, як ми будемо діяти, коли в нас буде все погано. Корпоративний договір покликаний саме письмо затвердити найболючіші питання партнерства. Наприклад:
- розподіл ролей в бізнесі, зон компетенції та відповідальності;
- локап період – період заборони виплати дивідендів, зміни керівництва, виходу зі складу учасників, продажу часток та інше;
- захисту від зливу – учасники беруть на себе зобов’язання не відчужувати свої частки на період повернення фінансової допомоги одному з учасників або афілійованим з ним особам;
- перехід права власності на частку одного з учасників на фіксованих умовах;
- заборона на голосування з окремих питань порядку денного;
- відчуження частки шляхом застави, дарування, внесення в статутний капітал іншого товариства.
Прогнозуючи, що у наступному році буде проголосований законопроект № 4338 від 06.11.2020 року, яким планується позбавити реєстраторів районних адміністрацій права проводити зміни в реєстрах, а також ліквідувати Колегію з питань розгляду скарг у сфері державної реєстрації при Міністерстві юстиції України з 01.01.2022 року, 2021 рік буде останнім роком, коли бізнес зможе ґрунтовно та комплексно налагодити власну корпоративну безпеку, адже в більшості випадків Колегія з питань розгляду скарг у сфері державної реєстрації швидко та ефективно вирішує питання протидії рейдерству. І тим більше уваги слід приділити тим аспектам корпоративної безпеки, які описані у цьому матеріалі.
