Источник: Лига БИЗНЕС
Прошел почти год с момента, когда мы все стали жить в новой реальности. Эпидемия коронавируса продолжает продвигаться семимильными шагами по странам мира и до общенациональной вакцинации еще очень далеко.
Отсроченный локдаун
В то время, когда западные страны решили ввести жесткие карантинные ограничения на рождественские и новогодние праздники, украинские политики пришли к выводу об их введении после новогодних праздников. Свое решение законодатели обосновывают тем, что эпидемиологическая ситуация контролируется, а в случае введения в предновогодний период локдауна экономика страны может не выдержать нагрузки. Кроме того, учитывается тот факт, что представителям малого и среднего бизнеса, в частности связанным со сферой обслуживания, необходимо предоставить возможность «выжить» и заработать хоть что-то в период праздников. Ведь в январе обычно наблюдается снижение деловой активности, разбавленное большим количеством выходных дней и прогнозируемый локдаун не так сильно ударит по нашим карманам.
Так, 9 декабря 2020 Кабинет Министров принял Постановление №1236 «Об установлении карантина и введения ограничительных противоэпидемических мероприятий с целью предотвращения распространения на территории Украины острой респираторной болезни COVID-19, вызванной коронавирусом SARS-CoV-2». Указанное постановление продлило срок действия карантина с 19 декабря 2020 по 28 февраля 2021, внедрило жесткий локдаун в период с 8 января 2021 по 25 января 2021 и установило перечень ограничений, которых необходимо всем нам придерживаться.
Украинское общество и бизнес сильно устали от жизни в условиях карантина. Кто-то придерживается ограничений, кто ими пренебрегает. Но на данный момент мы все еще можем услышать вопрос о том, является ли карантин и жесткий локдаун обстоятельствами форс-мажора и что форс-мажор дает бизнесу?
Целебный форс-мажор
У наших граждан есть ложное впечатление, что форс-мажор – это панацея и целебная таблетка от всех невзгод. Это вызвано искривленным восприятием самого явления форс-мажорных обстоятельств. Предлагаем разобраться еще раз в указанном вопросе, для чего обратимся к положениям законодательства и учтем наработанную практику за последние 10 месяцев.
Закон Украины «О торгово-промышленных палатах в Украине» определяет форс-мажор как чрезвычайные и неотвратимые обстоятельства, которые делают объективно невозможным исполнение обязательств, предусмотренных условиями договора (контракта, соглашения и т.п.), обязательств в соответствии с законодательными и другими нормативными актами».
17 марта 2020 был принят ЗУ «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины, направленные на предотвращение возникновения и распространения коронавирусной болезни (COVID-19)», расширивший и без того неисчерпаемый перечень форс-мажорных обстоятельств и добавивший к нему карантин.
С того момента за это инструмент ухватилась чрезвычайно большое количество предпринимателей почти во всех сферах хозяйствования, что привело к волне отказов от выполнения договоров в связи с действием карантина и как следствие – возникновению хозяйственных споров.
Длилась эта волна не долго, ведь в то время общество не учло, что форс-мажор не освобождает от обязательств по договору, а освобождает только от ответственности за неисполнение обязательства.
Амбиции отечественных предпринимателей утихли, когда они на практике начали сталкиваться с необходимостью подтверждения действия форс-мажорных обстоятельств.
Подтверждение действия форс-мажорных обстоятельств
Что же вызвало трудности? Для подтверждения действия форс-мажорных обстоятельств, мало упоминания в законе того факта, что карантин является форс-мажором. Предпринимателю необходимо пройти целую процедуру, которая заключается в получении соответствующего документа, удостоверяющего наличие действия форс-мажорных обстоятельств – сертификата, который выдается Торгово-промышленной палатой Украины и ее территориальными отделениями. Такой сертификат надо получать на каждый договор, по которому возникли форс-мажорные обстоятельства или каждое отдельное обязательство перед госорганами.
Сертификат не выдается любому по первому обращению и для его получения предприниматель должен доказать, что он не может выполнить свой долг именно из-за действия карантина.
Например, возникает невозможность поставить товар из-за остановки междугородного сообщения, невозможность предоставить приобретенные услуги в условленный срок из-за закрытия предприятия на основании карантина, отсрочки оплаты арендных платежей из-за закрытия торговых центров и тому подобное.
Доказывать существование такой причинно-следственной связи должен заявитель.
За получение сертификата взимается плата. Субъекты малого предпринимательства получают сертификат бесплатно. Если Торгово-промышленная палата Украины отказала в выдаче сертификата о наступлении форс-мажорных обстоятельств, вы можете вернуть уплаченные средства, обратившись с соответствующим заявлением.;
Если с доказыванием причинно-следственной связи более или менее все понятно, все равно еще необходимо помнить о следующих факторах:
- в соответствии с законодательством Украины и международной практикой к форс-мажору не относятся: отсутствие необходимых средств или отсутствие на рынке товаров, необходимых для выполнения обязательств; несоблюдение своих обязанностей контрагентом должника
- сторона не может ссылаться на форс-мажорные обстоятельства, которые существовали на момент заключения договора и которые можно было предвидеть.
Учитывая, что карантин длится в разных формах уже 10 месяцев, пролонгировался Кабинетом министров Украины уже несколько раз и свет в конце тоннеля в виде вакцины от коронавируса мир только начинает видеть, доказать, что при заключении договора стороны не могли предвидеть возникновение/продления карантина будет крайне трудно.
Судебная практика
Сертификат о форс-мажорных обстоятельствах – инструмент, призванный прийти на помощь бизнесу, и обычно торгово-промышленная палата идет на встречу заявителям, но он не является тем, что может поставить точку в решении споров с вашим контрагентом. Встречаются ситуации, когда суд не признает обстоятельства форс-мажорными несмотря на наличие сертификата торгово-промышленной палаты. В частности, это подтверждается практикой Верховного Суда, высказанной в постановлениях от 14.02.2018 г. по делу №926 / 2343/16, от 11.04.2018 г. по делу №904 / 4470/16, от 14.05.2019 г. по делу № 904/1224/18.
Не всегда удостоверение форс-мажора будет для предпринимателя спасением. Существуют и другие правовые механизмы, позволяющие освободиться от исполнения обязательств.
Законные альтернативы форс-мажору
Так, например, пунктом 6 статьи 762 Гражданского кодекса Украины закреплено, что освобождаются от арендной платы арендаторы, которые не могли использовать арендованное имущество в силу обстоятельств, за которые они не отвечают. Указанная норма получила свое повторное закрепление в п. 14 ЗУ «О внесении изменений в некоторые законодательные акты, направленные на обеспечение дополнительных социальных и экономических гарантий в связи с распространением коронавирусной болезни (COVID-2019)». В нем идет речь, что с начала установления карантина и до даты его окончания, арендаторы могут быть освобождены от обязанности взимания арендной платы в порядке, определенном п.6 ст. 762 ГКУ.
Это положение интересно тем, что публиковалось в двух редакциях. В первой редакции законодатель отметил, что субъекты хозяйствования освобождаются от обязанности взимания арендной платы, а во второй редакции, которую мы можем видеть сегодня, указано, что такой субъект хозяйствования может быть освобожден от обязанности производить арендную плату. Таким образом, вопрос арендной платы в период карантина передан в сферу договоренностей сторон договора.
С целью расторжения или изменения заключенных договоров можно использовать ст. 652 Гражданского кодекса Украины, которая закрепляет принцип существенного изменения условий и наделяет стороны договора соответствующими правами в случае возникновения такого изменения обстоятельств. Подробнее с применением данной статьи можно ознакомиться здесь.
Форс-мажор или нет?
Возвращаясь к главному вопросу данной статьи: может ли считаться локдаун форс-мажором? — обобщим, что локдаун не имеет какого-то отдельного правового регулирования. По своей сути локдаун является карантином, но в более жесткой форме.
Де-юре карантин является обстоятельством форс-мажора, о чем свидетельствуют положения Закона Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины, направленные на предотвращение возникновения и распространения коронавирусной болезни (COVID-19)». Де-факто, обстоятельства форс-мажора, вызванные локдауном, в каждом отдельном случае необходимо будет подтверждать путем получения сертификата торгово-промышленной палаты.
Не стоит надеяться, что ситуация с порядком удостоверения форс-мажорных обстоятельств в период действия жесткого локдауна изменится по сравнению с той, которую мы имеем сегодня. Разговоры о каких-то новых подходах к форс-мажору в период карантина раздаются из Кабинета Министров Украины, в частности так было в период действия карантина выходного дня, но цель этих разговоров – снизить напряжение в обществе.
Поэтому советуем обращать внимание на положение договоров, которые вы заключаете, и не надейтесь, что все они потеряют свою силу из-за включения карантина/локдауна в перечень форс-мажорных обстоятельств.
